2019美国H1B签证Cap Gap是如何计算的？

H1B原本开始的时间应当是10月1日，但是从去年以来，由于移民局的处理拖延，导致大量H1B无法准时在10月1日开始。其中影响最大的，自然就是留在美国境内等结果，使用Cap Gap的H1B雇员了。

关于Cap Gap是什么。简要说明一下，就是很多刚毕业的学生，利用OPT为雇主工作，但是OPT可能在4-10月间就过期了。现有的规定允许这些申请人延长OPT工作许可到当年的9月30日，这样可以正好和H1B的开始时间10月1日衔接上。

问题是，这个Cap Gap的规定，只是把这些学生的OPT工作许可延长到9月30日。当初规则的设立前提是，大部分的H1B申请会在10月1日前有最后结果。但是，这个前提环境在当前已经不存在了。比如今年就有大批Cap Gap的学生在10月1日前没有得到H1B的案件结果，处于一个没有工作许可的焦灼状态。对于雇主而言，是否保留职位继续等结果，还是干脆取消这个职位，也是一个艰难的决定。

抽签新规草案，除了在审理进度上，会加重Cap Gap学生没有工作许可的窘境外，还对如何证明Cap Gap的身份制造了不确定性。

在目前的规定下，一个学生要证明自己的Cap Gap身份，有两种方法。一个是在身份过期前，寄出H1B申请，凭借邮寄单据，可以证明身份延长到6月1日。比如，目前规定下，学生A的OPT在4月2日过期，其雇主为A递交的H1B在4月1日抵达移民局，于是学生A的OPT根据法规可以延长到6月1日，或者被拒之日，哪个在先以哪个为准。

但是，在新规草案里，学生A在4月2日前，基本无可能递交材料给移民局，没有邮寄单据证明，那么这个时候，学生A是否能够凭借抽上签的证明，或者“待定”的证明来获得自己的Cap Gap呢？这一点在新规草案中没有说明。

第二种方式证明Cap Gap ，则是在中签后，凭借移民局发放的收据（receipt notice），延长身份到9月30日。比如，学生B的OPT在6月1日过期，其雇主为A递交的H1B在4月1日抵达移民局。学生B的雇主于5月收到H1B的收据，凭借该收据可以延长OPT到9月30日，或者被拒之日，哪个在先以哪个为准。

但是，在新规草案中，学生B很有可能在6月1日前，尚未递出材料，更别提收到H1B的收据，那么这个时候，学生B是否能够凭借抽上签的证明，或者“待定”的证明来获得自己的Cap Gap呢？

这些和Cap Gap规定衔接上的细节处理，并非对新规草案的吹毛求疵，而是因为这些问题对于受影响的学生而言，可能有非常严重的移民法后果。这里必须要提及一下2018年8月9日，移民局开始执行的针对F,J,M学生的非法滞留新规定。根据这份规定，F/J/M身份者，从事违法身份行为的第二天开始起算非法滞留时间。

因此，上述抽签新规和学生身份Cap Gap的规定如果无法清楚衔接，那么很可能导致很多学生在不知情的情况下构成非法滞留。这个情况，是无论H1B雇主还是雇员一定都希望避免的。这也是宋和孟律师事务所在提交的评议中，着重指出和强调的一点。

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