境外信托可以持有国内公司吗？

最近不少客户受各大家办关于海外信托的宣传引导，咨询“我的境内公司是否可以通过境外信托持有，以实现境内外资金流通？”有机构宣称能够为客户搭建类似小米、阿里、新浪等互联网平台企业境内外一体化的公司股权结构，也就是我们常说的红筹架构，实现境内外资金流通。架构本身客户并没有听明白，但听到境内外资金能够流通，民营企业家就眼神放光了。在此，小编为客户正本清源，先理一理什么是红筹架构？我适不适合搭建境内外一体化的信托架构？

1、什么是红筹架构？

红筹架构本身不是一个法律概念，而是业界对于控股公司注册于境外、实际运营主体在中国境内的融资和上市模式的俗称。上世纪90年代以来，中国大陆的不少企业在香港、美国等境外资本市场上市，因其来自“红色中国”而被称为“红筹股”。红筹架构实际上是企业境外间接上市的一种方式。简单来说，就是中国境内的自然人在海外成立控股公司，把境内运营主体变成境外控股公司的子公司或者可变利益主体（VIE）。按境内运营主体所处行业对外资准入态度的不同，主要分为直接持股模式（又称股权红筹）和VIE模式（又称协议控制）。

（1）直接持股模式

主要适用于外资准入负面清单以外、对外资股东没有特殊资质、经验等要求的行业。直接持股模式下，境内自然人（一般为境内运营公司的创始人、实控人）在境外设立控股公司，并通过境外控股公司在香港设立全资子公司，这家香港公司子公司直接收购境内运营主体，使其成为外商独资企业（WFOE），或者在境内直接设立运营主体。

（2）VIE模式

主要用于外资准入负面清单以内，或对外资股东有特殊资质、经验等要求的行业（如教育、电影制作、大部分的增值电信业务等）。在VIE模式下，WFOE于境内公司并无股权关系，而是通过与境内企业签订一系列协议，达到控制境内公司的目的。这些控制协议主要包括：独家购买权协议、独家业务合作协议、授权委托书、股权质押协议、借款协议。小米、新浪等互联网企业在境外上市采用的就是VIE模式。

2、搭红筹架构过程中，资金如何合法出境？

在跨境投资过程中，不同的主体需要针对不同的规定进行ODI或者37号文备案登记。

（１）ODI备案

ODI指境外直接投资，指国内企业、团队在经过相关部门核准后，通过设立、并购、参股等方式在境外直接投资，以控制经营管理权为目的的投资行为。境外企业搭红筹架构中，如果境内运营公司之前获得过人民币机构股东投资，则人民币机构需要通过境外直接投资审批（ODI）将资金转移至境外公司，以保留其未来退出的税基；而创世人通常无需进行资金出境。由于红筹架构下涉及的资金体量加大，很多企业会在境外引进投资人，如果涉及境内资金出境的话，实践中常用的资金出境渠道主要包括ODI审批/备案、内保外贷/内存外贷等。

（２）37号文备案

对于自然人股东而言，在搭红筹架构时，需要在设立了境外控股公司后、设立WFOE之前，向外管局申请办理境外投资外汇登记手续。即３７号文登记，是目前我国境内自然人唯一合法合规地持有境外公司股份的方法，并且登记后的３７号文也是境外资金调回境内的合规资金通道。如果不办理登记，还会造成WFOE与境外母公司之间的资金往来（利润、出资等）均不合法，从而可能会对公司境外上市造成障碍。

3、我的企业是否适合采用境内外一体化的海外信托架构？

在我们拆解了红筹架构之后，可以很清晰地了解到境内外一体化的海外信托架构其实也就是红筹架构模式上加了一个信托的“帽子”。境内外一体化的海外信托架构听着很炫酷，但民营企业是否能用，是否有必要用还需要三思。具体需要从是否属于外资准入清单、可否完成３７号文备案等角度考虑可行性。最后还要考虑该架构的必要性，比如外贸型企业已经可以通过贸易实现资金融通，是否还有必要花费不菲的成本，费心地将境内公司装入海外信托，笔者觉得是要慎重权衡的事。

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